Командировки ребенку до 1 5 лет

Может командировка во время отпуска по уходу за ребенком служить основанием для отмены выплаты пособия?

Как показывает судебная практика, командировка во время отпуска по уходу за ребенком может служить основанием для отмены ежемесячного пособия по уходу за ребенком. В Приморском крае отделение Фонда социального страхования РФ инициировало судебный процесс по данному поводу. И выиграло процесс, в части исковых требований. Суды трех инстанций признали, что  пособие по уходу за ребенком не должно выплачиваться в период нахождения застрахованного лица в командировке.

Почему командировка во время отпуска по уходу за ребенком стала предметом судебного разбирательства?

Женщина находилась в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 1.5 лет. На основании личного заявления и приказа работодателя она приступила к работе на условиях неполного рабочего времени с сохранением права на ежемесячное пособие.

Работница была направлена работодателем на профессиональную переподготовку, которая продлилась более трех месяцев и проходила в другом городе. На весь период обучения работнице была оформлена служебная командировка. За работницей сохранялся средний заработок, пособие по уходу за ребенком, а также оплачивались командировочные расходы.

В ходе плановой проверки ФСС данный факт выявил и не принял к зачету расходы на выплату пособия с момента направления работницы в командировку.

Почему командировка во время отпуска по уходу за ребенком может стать основанием для прекращения выплаты пособия?

Федеральным законодательством установлено, что ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается лицам, ФАКТИЧЕСКИ осуществляющим уход за ребенком и НАХОДЯЩИМСЯ в отпуске по уходу за ребенком. Пособие по уходу за ребенком призвано оказать поддержку семье, воспитывающей малолетнего ребенка. Компенсировать утраченный заработок и создать благоприятные условия для ухода за ребенком.

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому и продолжает осуществлять уход за ребенком. Законодатель позволяет совмещать трудовую деятельность с уходом за ребенком, что позволяет улучшить в конечном итоге благосостояние семьи.

Законодатель не запрещает направлять работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, в служебную командировку. Для этого необходимо только согласие самого работника и отсутствие медицинских противопоказаний. Но при этом работник должен совместить исполнение должностных обязанностей с уходом за ребенком. Очевидно, что командировки для данной категории работников должны быть ограничены либо территориально, либо по продолжительности.

В качестве одного из аргументов в пользу требований ФСС судом были приведены Правила предоставления дополнительных оплачиваемых выходных дней для ухода за детьми-инвалидами. Данные правила утверждены Постановлением Правительства РФ от 13.10.2014 №1048. Правилами установлено, что  к случаям отсутствия родительского ухода отнесены в частности, служебные командировки свыше одного календарного месяца.

В случае, послужившим поводом для судебного разбирательства, женщина находилась в командировке более  трех месяцев подряд. О каком в таком случае режиме неполного  рабочего времени и фактическом уходе за ребенком можно вести речь?

Суд указал, что лицам, осуществляющим уход за ребенком необходимо определиться.  Либо отказаться от пособия и продолжить трудовую деятельность в полном объеме. Либо совмещать получение пособия с трудовой деятельностью (на условиях неполного рабочего времени или работы на дому).

[stextbox id=’itog’ shadow=»false»]

Подводя итог

Если командировка во время отпуска по уходу за ребенком будет длительной, исключающей возможность осуществлять уход за ребенком, то необходимо для себя определить: либо прервать отпуск по уходу за ребенком и быть направленным в командировку, либо отказаться от служебной командировки на основании статьи 259 Трудового кодекса Российской Федерации.  

[/stextbox]

Первоначальный источник новости сайт Audit-it.ru

Автор: Никитин В., аудитор КГ «Аюдар»

Журнал «Оплата труда в государственном (муниципальном) учреждении: акты и комментарии для бухгалтера» № 10/2019

Комментарий к Определению ВС РФ от 02.08.2019 № 309 ЭС19-12197.

Командировка во время декрета.

В Определении ВС РФ от 02.08.2019 № 309-ЭС19-12197 рассмотрен случай, когда сотрудница, находясь в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет и работая на условиях неполного режима рабочего времени, была направлена в краткосрочную командировку. Положено ли ей за время командировки пособие по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет?

Части 1 и 2 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» предусматривают, что ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет. Право на данное пособие сохраняется, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени и продолжает осуществлять уход за ребенком.

Статья 93 ТК РФ определяет, что по соглашению сторон трудового договора работнику как при приеме на работу, так и впоследствии может устанавливаться неполное рабочее время (неполный рабочий день (смена) и (или) неполная рабочая неделя, в том числе с разделением рабочего дня на части), как без ограничения срока, так и на любой согласованный сторонами срок.

Служебная командировка – это поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы (ст. 166 ТК РФ).

Из положений Трудового кодекса следует, что сотрудница, работающая на условиях неполного рабочего времени, может быть направлена в командировку, в которой она будет продолжать работать на условиях неполного рабочего времени.

В рассматриваемой ситуации сотрудница была направлена в четырехдневную командировку, где продолжала работать в режиме неполного рабочего дня.

Региональное отделение ФСС посчитало, что независимо от срока командировки сотрудница, находясь в другом населенном пункте, не осуществляет уход за ребенком, поэтому пособие ей за дни командировки не положено. В связи с вышесказанным фонд не зачел пособие по уходу за ребенком за эти дни, начислил страховые взносы, пени и штрафы. Но судебные инстанции единогласно поддержали работодателя, а с ними согласился и Верховный суд.

В частности, суд отклонил доводы ФСС о том, что за период командировки сотрудница, находясь в другом населенном пункте, не осуществляла уход за ребенком, поскольку осуществление ухода за ребенком не означает непрерывное присутствие работника в месте нахождения ребенка, в связи с чем направление работника, которому установлен режим неполного рабочего времени, в краткосрочную командировку само по себе не может служить основанием для признания работника прекратившим осуществлять уход за ребенком и утратившим вследствие этого право на пособие. В период кратковременного отсутствия в месте жительства уход за ребенком может быть организован в формах, не предполагающих личного присутствия (оплата услуг няни, контроль действий лиц, находящихся рядом с ребенком, и пр.).

Судьи также обратили внимание на положения п. 5 Правил предоставления дополнительных оплачиваемых выходных дней для ухода за детьми-инвалидами, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.10.2014 № 1048, согласно которому к случаям отсутствия родительского ухода за детьми-инвалидами отнесены, в частности, служебные командировки свыше одного календарного месяца.

Аналогичную позицию высказал АС ВВО в Постановлении от 05.10.2018 № Ф01-4416/2018.

Продолжительная командировка. Если командировка продолжительная (более месяца), велика вероятность, что суд поддержит позицию ФСС.

Например, АС ДВО в Постановлении от 25.05.2017 № Ф03-1760/2017 рассмотрел ситуацию, когда сотрудница, находя-
щаяся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет и работающая в условиях неполного рабочего времени, была направлена в командировку на учебу в другой город на три с лишним месяца.

Суд согласился с фондом, что отсутствие застрахованного лица в такой период по месту жительства ребенка и, соответственно, фактическая невозможность осуществления ухода за ним являются основанием для прекращения выплаты пособия за период командировки.

При этом судьи не поддержали работников фонда в том, что для выплаты пособия после возвращения сотрудницы из командировки ей нужно было снова оформить отпуск по уходу за ребенком.

Суд указал, что по окончании командировки сотрудница, находясь в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, продолжала работать на условиях неполного рабочего времени, поэтому выплата пособия после окончания командировки правомерна. При этом законодательством повторная подача заявления о назначении пособия в случае убытия в командировку не предусмотрена.

* * *

Если сотрудница находится в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет и работает на условиях неполного рабочего времени, то при отправлении ее в командировку, по мнению ФСС, ей не полагается пособие. Суды не согласны с данным мнением: если командировка краткосрочная, право на пособие сохраняется.

Если учреждение желает избежать споров с ФСС и разногласий с сотрудницей, ему по возможности следует воздержаться от отправления сотрудницы в командировку до окончания отпуска по уходу за ребенком. 

Новая редакция Ст. 259 ТК РФ

Запрещаются направление в служебные командировки, привлечение к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни беременных женщин.

Направление в служебные командировки, привлечение к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, допускаются только с их письменного согласия и при условии, что это не запрещено им в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть ознакомлены в письменной форме со своим правом отказаться от направления в служебную командировку, привлечения к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни.

Гарантии, предусмотренные частью второй настоящей статьи, предоставляются также матерям и отцам, воспитывающим без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет, работникам, имеющим детей-инвалидов, и работникам, осуществляющим уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением.

Комментарий к Статье 259 ТК РФ

Статья 259 ТК посвящена гарантиям, предоставляемым работникам в случаях нарушения нормального, обычного ритма работы — командировки, сверхурочные работы, работа в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни. Занятость на работе в это время лиц, воспитывающих детей, нарушает привычный уклад жизни не только самого работника, но и его детей, что может неблагоприятно сказаться на условиях их воспитания.

Гарантии, указанные в статье 259 ТК, распространяются на беременных женщин с момента медицинского установления факта беременности до момента родов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, с момента рождения ребенка до дня достижения им трехлетнего возраста, работников, имеющих детей-инвалидов или инвалидов с детства, со дня установления ребенку категории «ребенок-инвалид» до дня достижения 18-летнего возраста, работников, осуществляющих уход за больными членами семьи, на период, указанный в медицинском заключении.

Эти гарантии предоставляются отцу, воспитывающему ребенка без матери, опекунам (попечителям) ребенка.

Пункт 1 статьи 259 ТК запрещает направлять беременных женщин в служебные командировки, привлекать к сверхурочным работам, к работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни, независимо от содержания соответствующей рекомендации в медицинском заключении о беременности. Работодатель, извещенный о состоянии беременности работницы, не может направить ее в командировку, привлечь к сверхурочным работам, к работе в ночное время, выходные и праздничные дни даже с ее согласия. Женщин, с детьми в возрасте до трех лет, отцов, воспитывающих детей в возрасте до трех лет, без матери, работников, имеющих детей-инвалидов и инвалидов с детства в возрасте до 18 лет, опекунов детей в возрасте до трех лет, опекунов и попечителей детей-инвалидов в возрасте до 18 лет, работников, осуществляющих уход за больными членами семьи, разрешено направлять в служебные командировки, привлекать к сверхурочным работам, работам в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни только с их письменного согласия. Последнее следует получать при каждом направлении в командировку, привлечении к сверхурочным работам, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни, ознакомив, в письменной форме, работника с правом отказаться. При этом как до начала, так и в период выполнения соответствующих работ работник вправе отозвать свое согласие, и работа должна быть незамедлительно прекращена. Нарушение этого влечет ответственность в соответствии со статьей 419 ТК.

Привлечение к сверхурочным работам во всех случаях возможно только с письменного согласия работника, а в ряде случаев — еще с учетом мнения представительного органа работников. Работодатель обязан письменно ознакомить работника с его правом отказаться от соответствующих работ. Здесь имеется в виду документ, перечисляющий права работника, с подписью последнего, хранящийся в личном деле работника. Достаточно ознакомить работника с соответствующим правом один раз, в момент, когда работодателю стало известно о тех обстоятельствах, с которыми связана эта гарантия.

Условия привлечения к работе в ночное время, специальные правила для лиц, имеющих детей, предусматривает статья 96 ТК. В ней по сравнению со статьей 259 ТК указывает на иной круг субъектов данного права. Кроме женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, работников, имеющих детей-инвалидов, работников, осуществляющих уход за больными членами семьи, добавляются матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет, под которым следует понимать отсутствие второго родителя по любым причинам: смерть, лишение родительских прав, расторжение брака, раздельное проживание, отказ от участия в воспитании ребенка, длительная болезнь, командировка, подтвержденное соответствующими документами, а также опекуны этих детей. Родители, воспитывающие в неполной семье ребенка в возрасте до пяти лет, также имеют право отказаться от работы в ночное время.

Также право на указанные в статье 259 ТК гарантии, при наличии медицинского заключения, имеют лица, осуществляющие уход за больными членами семьи. Под членами семьи в данном случае понимаются любые лица, состоящие в той или иной степени родства (свойства) и фактически осуществляющие уход.

Другой комментарий к Ст. 259 Трудового кодекса Российской Федерации

1. В ст. 259 ТК РФ выделены гарантии, предоставляемые в тех случаях, которые нарушают нормальный, обычный ритм работы — командировки, сверхурочные работы, работа в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни. Занятость на работе в это время лиц, воспитывающих детей, нарушает привычный ритм жизни не только самого работника, но и его детей, что может неблагоприятно сказаться на условиях их воспитания.

2. Гарантии, предоставляемые ст. 259 ТК, касаются следующих лиц:

— беременных женщин с момента медицинского установления факта беременности до момента родов;

— женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, с момента рождения ребенка до дня достижения им 3-летнего возраста;

— работников — отцов и матерей, воспитывающих без супруга (супруги) ребенка в возрасте до пяти лет, с момента рождения до достижения им 5-летнего возраста;

— работников, имеющих детей-инвалидов со дня установления ребенку категории «ребенок-инвалид» до дня достижения им возраста 18 лет;

— работников, осуществляющих уход за больными членами семьи, на период, указанный в медицинском заключении.

Кроме того, в соответствии со ст. 264 ТК РФ эти гарантии предоставляются также:

— отцу, воспитывающему ребенка без матери;

— опекунам (попечителям) ребенка.

Содержание ст. ст. 259 и 264 ТК РФ соответствует Конвенции МОТ N 156, ратифицированной Россией в 1997 г. (см. Федеральный закон «О ратификации Конвенции о равном обращении и равных возможностях для трудящихся мужчин и женщин: трудящиеся с семейными обязанностями» от 30 октября 1997 г.).

3. Беременных женщин запрещено направлять в служебные командировки, привлекать к сверхурочным работам, к работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни. Этот запрет распространяется на все случаи указанных работ независимо от того, содержится ли соответствующая рекомендация в медицинском заключении о беременности или нет. Более того, работодатель, извещенный о состоянии беременности работницы, не имеет права направить ее в командировку, привлечь к сверхурочным работам, к работе в ночное время, выходные и праздничные дни даже с ее согласия. Нарушение этого запрета является нарушением законодательства о труде и влечет ответственность в соответствии со ст. 419 ТК РФ.

4. Запрет направления беременных женщин в служебные командировки распространяется на все виды командировок, как связанных с выездом за пределы населенного пункта (с возможностью или без возможности ежедневно возвращаться домой), так и местные.

5. Женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, матерей и отцов детей в возрасте до пяти лет, воспитывающих их без супруга (супруги), работников, имеющих детей-инвалидов, опекунов детей в возрасте до трех лет, опекунов и попечителей в тех же случаях, а также работников, осуществляющих уход за больными членами семьи, разрешено направлять в служебные командировки, привлекать к сверхурочным работам, работам в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни только с их письменного согласия. Письменное согласие работника следует получать при каждом направлении в командировку, привлечении к сверхурочным работам, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни, и при этом как до начала, так и в период выполнения соответствующих работ работник вправе отозвать свое согласие. В этом случае соответствующая работа должна быть незамедлительно прекращена.

Если медицинские рекомендации содержат запрет, указанные работники не могут направляться в командировки, привлекаться к сверхурочным работам, работам в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни даже при наличии их согласия на это. При этом медицинские рекомендации могут касаться как здоровья матери, так и здоровья и условий ухода за ребенком.

6. Статья 99 ТК РФ устанавливает, что привлечение к сверхурочным работам во многих случаях возможно только с письменного согласия работника, а в ряде случаев — еще с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (см. ст. 99 ТК РФ и комментарий к ней). Специальные правила в отношении указанных в ст. 259 ТК РФ работников заключаются в том, что их следует письменно ознакомить с правом отказаться от соответствующих работ.

Под письменным ознакомлением работника с его правом следует понимать документ, перечисляющий права работника, с подписью последнего в подтверждение ознакомления. Этот документ следует хранить в личном деле работника.

Следует учитывать, что между ст. 99 ТК РФ и ст. 259 ТК РФ есть определенное противоречие: в ст. 99 говорится об особых правилах привлечения к сверхурочным работам только женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, в статье же 259 этот перечень гораздо шире. В данном случае следует руководствоваться именно нормой, содержащейся в ст. 259 ТК РФ как специальной по отношению к общей норме ст. 99 ТК РФ.

7. Статья 96 ТК, предусматривающая условия привлечения к работе в ночное время, также устанавливает специальные правила для лиц, имеющих детей. Содержание этих правил аналогично тем, которые установлены для привлечения к сверхурочным работам (привлечение только с письменного согласия и письменное ознакомление с правом отказа от такой работы).

Под воспитанием ребенка без матери или отца в данном случае следует понимать отсутствие второго родителя по любым причинам: смерть, лишение родительских прав, расторжение брака, раздельное проживание, отказ от участия в воспитании ребенка, длительная болезнь, командировка и пр. Отсутствие второго родителя должно быть подтверждено соответствующими документами.

Указанный выше порядок привлечения к работе в ночное время распространяется также и на творческих работников организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков, средств массовой информации и профессиональных спортсменов. О данных категориях работников см. ст. 59 ТК РФ и комментарий к ней.

8. Статья 113 ТК, запрещающая работу в выходные и нерабочие праздничные дни, также указывает на специальные правила привлечения к такой работе только для женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет. Применять эти правила следует аналогично тому, как это было сказано в отношении привлечения к сверхурочным работам (см. п. 6 комментария к настоящей статье).

9. Об отцах, воспитывающих ребенка без матери, см. п. 2 комментария к ст. 264 ТК РФ.

Об опекунах и попечителях см. п. 3 комментария к ст. 256 ТК РФ и п. 2 комментария к ст. 264 ТК РФ.

10. Лица, осуществляющие уход за больными членами семьи, имеют право на указанные в ст. 259 ТК РФ гарантии при наличии медицинского заключения. Заключение должно касаться необходимости постороннего ухода за больными, а не характера предоставляемых ухаживающему гарантий. Другими словами, сам факт осуществления ухода на основании медицинского заключения дает право на эти гарантии.

Под членами семьи в данном случае следует понимать любых лиц, состоящих в той или иной степени родства (свойства) и фактически осуществляющих уход.